福田区金田路律师讲劳社部:计算连续旷工时间问题

　　最高人民法院民事审判如何认定劳动者严重违反用人单位规章制度的倾向性意见：用人单位以严重违反单位规章制度为由解除与劳动者劳动合同是否合法，不能单纯依据该行为是否达到了严重程度的认定，而应综合考量用人单位解除与劳动者劳动合同所依据的规章制度制度程序、规定内容是否违反现行法律法规、政策、司法解释和双方签订的劳动合同约定。福田区金田路律师
 

　　劳动和社会保障部办公厅关于计算连续旷工时间问题的复函

　　福建省劳动厅：

　　你厅《关于计算连续旷工时间问题的请示》（闽劳仲办函〔1998〕1号）收悉。经研究，现答复如下：

　　关于1982年国务院《企业职工奖惩条例》第十八条“职工无正当理由经常旷工，经批准教育无效，连续旷工时间超过15天，……企业有权予以除名”中15天是否扣除休息日（即是否扣除双休日）的问题，我们认为，连续旷工超过15天，应理解为连续旷工超过15个工作日。在计算具体天数时，应扣除休息日和法定休假日。

 

　　案例释法

　　案件事实：李某于2008年11月进入楚源公司工作。2017年12月1日，李某与楚源公司签订了为期7年的劳动合同，合同约定，“连续旷工十五天或年度内累计旷工三十天”，用人单位即予解除劳动合同。

　　2016年4月25日，李某与楚源公司签订了为期三年的自主创业协议。协议约定，李某在三年的自主创业期内中止为楚源公司提供劳动并有权自主创业；双方保留劳动关系和社会保险关系，社会保险费均由楚源公司缴纳；协议期届满前一个月，李某应与楚源公司协商处理劳动关系或者返回楚源公司报到，逾期未协商也未报到的，楚源公司将自协议期届满的次日起对李某按旷工处理。

　　2019年4月25日，李某自主创业协议期满。楚源公司以邮政特快专递的方式向李某发出返岗通知书，李某未按时返岗也未作说明。2019年5月13日，楚源公司以李某连续旷工超过十五日为由，依据公司规章制度决定解除李某的劳动合同，并以邮政特快专递的方式向李某发出解除劳动合同通知书。

　　李某以用人单位违法解除劳动合同为由提出仲裁，县劳动人事争议仲裁委员会认为，在扣除休息日和法定休假日的天数后，李某连续旷工的天数未满十五日，楚源公司属违法解除劳动合同。用人单位不服提起诉讼。

　　法院审理：一审法院认为，本案是因用人单位以劳动者连续旷工为由解除劳动合同以及因劳动合同中止期间的待遇发生的纠纷，双方的分歧在于：连续旷工的天数是否应当扣除休息日和法定休假日的天数。旷工是职工在正常工作日不请假或请假未获批准的缺勤行为。

　　1998年劳动和社会保障部办公厅向福建省劳动厅发出的针对1982年国务院《企业职工奖惩条例》的《关于计算连续旷工时间问题的复函》明确答复，在连续旷工计算具体天数时，应扣除休息日和法定休假日。《企业职工奖惩条例》虽被之后出台的《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》代替而废止，但上述复函的内容与劳动法和劳动合同法确立的劳动者休息和休假的权利受法律保护的规定是一致的，故仍应按此理解适用。楚源公司认为连续旷工15日应当将休息日和法定休假日计算在内，明显是对旷工概念的曲解。

　　一审判决：楚源公司支付李某违法解除劳动合同的赔偿金38676.80元。公司不服提出上诉。二审法院审理后驳回上诉，维持原判。

　　连续旷工时间算不算休息休假日？

　　旷工是劳动者违反劳动纪律有失敬岗义务的行为，在原国务院《企业职工奖惩条例》第十八条规定：职工无正当理由经常旷工，经批评教育无效，连续旷工过十五天，或者一年以内累计旷工超过三十天的，企业有权予以除名。随着《劳动法》和《劳动合同法》的出台，2008年1月该条例被宣布废止。那么职工旷工多长时间可以被公司解除劳动合同，这要看公司具体的规章制度之规定，并没有统一的标准和要求，但应当具有合法性和合理性。对职工粘性较大、缺乏替代性的的岗位，旷工一天可能就会给用人单位造成严重损失和影响；对劳动者粘性较小、替代性较强的岗位，旷工一个月也可能不会对用人单位产生影响或造成损失。所以旷工时间多长时间属于严违反规章制度，可以依照劳动合同法规定予以解除劳动合同，属于用人单位内部经营自主权，由用人单位自主确定。

　　连续旷工时间算不算休息休假日？福田区金田路律师所谓旷工，是指劳动者在正常工作日未经批准无正当理由无故缺勤的行为。劳动者依法享有的休息和休假的权利受法律保护，其在休息日和法定休假日不需要出勤，也不需要向用人单位履行请假手续。不论是用人单位规章制度规定，还是劳动合同约定，均应按工作日计算连续旷工的天数，即在计算连续旷工的天数时，应扣除休息日和法定休假日的天数。这里所指的“日”，已经被“旷工”一词定义为“工作日”，属旷工概念的应有之意。