使用非法软件诱使他人投资构成什么犯罪？深圳律师为您讲解

　　如果被告擅自经营原油期货业务，并向客户提供反向即时操作，客户在交易过程中遭受重大损失。如何确定被告的行为？在本案的审理过程中，对被告人徐波行为的性质有两种观点: 一是被告人徐波的行为构成诈骗罪。其原因是:每个被告人都有主观上非法占有被害人财产的目的。深圳律师为您讲解需要注意的问题。

　　被告人虚构事实、隐瞒真相、诈骗被害人财产的行为是客观存在的，符合诈骗罪的客观要件。首先，被告人通过销售人员以虚拟“白富美”女性形象引诱受害者进入交易平台操作。

　　被告人徐波等人向被害人推荐由被告人李雪梅等人扮演的“大叔助理”角色，为被害人开设账户，安装操作软件; 之后被告人陈聪等人将天津萨芬市场反向提供给被害人，造成被害人共同损失。最后，在被告人继续鼓励客户增加黄金头寸的情况下，重仓操作，故意扩大交易损失的风险。

　　另一种观点认为，被告人徐波等人未经批准，非法从事变相期货交易，情节特别严重，符合非法经营罪的犯罪构成，故该罪依法成立。我们同意第二种意见，具体问题分析方法如下：被告人的行为不构成诈骗罪。

　　1、被告人徐波等人通过销售人员塑造“白富美”女性形象、夸大利润等方式诱使客户进入交易平台，并建议客户添加黄金，频繁操作不是判定案件性质的关键行为，不宜考虑诈骗罪中的“虚构事实”、原因是:

　　（1）本质上，诈骗罪中诈骗的内容是使受骗人对处分财产产生错误的认识，进而处分财产，失去对财产的占有。因为客户进入交易平台进行交易投资并不意味着客户财产的损失，诱导客户进入交易平台，鼓励客户加钱，频繁操作不能认定为诈骗罪中被害人财产处置造成损失的行为，所以不属于诈骗罪中的诈骗罪。

　　（2）从事实上看，虽引诱客户进行投资有夸大的成分，但被害人应当能够充分认识到中国投资管理风险，且客户协议书的提示学生明确自己投资公司可能会造成较大亏损，不能为了保证获利。换言之，被害人并不会因此对期货盈亏存在偶然性的交易本质问题产生一种错误思想认识。

　　（3）根据类似的司法解释，1995年11月6日，《最高人民法院关于如何通过设置诱骗他人赌博、索贿等方式将暴力或暴力威胁行为定罪的批复》规定，"行为人是赌博行为，构成犯罪的，成立行为人。以赌博罪定罪处罚。

　　根据这一解释，行为人设置陷阱，诱骗他人“参与赌博”，至今仍以赌博罪定罪处罚，而不是因为参与赌博的人利用欺骗行为，才被认定为欺诈。同样，本案中，被告利用“白富丽人”虚拟女性形象诱使客户进入平台交易，诱使行为本身不属于欺诈中的欺诈行为。

　　2、被告陈聪等人将天津沙芬市场提供的反向客户行为不成立的欺诈行为的“虚构事实”。原因是:

　　(1)诈骗罪中的虚构事实是虚构与客观事实相反的事实，不包括行为人不能控制的事实、存在的可能性和对未来事实的预测。如果销售人员以房子会升值为由，说服客户投资该房产，即使销售人员认为房子不会升值，也不能认为这是虚构的事实，客户买房是赔钱的，不能认为销售人员构成欺诈。

　　同样，在本案中，被告陈聪等人向客户提供了市场将上涨(或下跌)的信息。即使被告人陈聪等人心里认为市场不会上涨(或下跌)，也不能视为虚构的事实。由于客户在交易中遭受了损失，因此将犯罪者认定为欺诈是不合适的。

　　（2）本案中，在没有进行证据可以证明中国天津纭沣提供给被告人陈聪的行情分析是否能够符合企业真实市场行情的情况下，难以通过认定被告人陈聪将该行情反向提供给不同客户系虚假的事实。换言之，本案没有一个确切证据证明被告人陈聪等人虚构了与客观存在事实相反的事实。

　　深圳律师发现，实际上，由于期货市场变化迅速，无法准确确定“反向报价”与实际报价匹配的概率。受害人平台交易细节显示，获利交易数量占交易总数的近50%，这与期货偶然性特征一致，也表明不存在“反向市场”。